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客户提醒 -《外国公司问责法》

December 08, 2020

2020年12月2日,美国众议院全票通过了《外国公司问责法》法案 (“法案”,法案全文请见https://www.congress.gov/bill/116th-congress/senate-bill/945) 。该法案今年5月21日已获得美国参议院通过并将送交美国总统签署。在总统签署后,法案将生效并成为2002年萨班斯法案 (Sarbanes-Oxley Act of 2002) 的补充修正案之一。法案强调了美国公众公司会计监督委员会 (“PCAOB”) 无法对位于某些“非合作法域”内的审计师事务所进行审查的问题。法案的提案人表示,法案将侧重于保护美国投资者及其退休储蓄金免受在美国证券交易所上市但能未遵从美国证券交易委员会 (“SEC”) 监管的外国公司的影响。

  • 法案对中国公司赴美IPO的影响
  • 法案简介
  • SEC的后续执行

法案可能会导致对美国股票市场上的中国公司的审查和监管收紧。但是,法案并未禁止那些聘请了不能被PCAOB审查的审计师事务所的中国公司赴美上市。更重要的是,法案不会影响那些聘请已接受PCAOB审查的审计师事务所的中国公司。不受PCAOB审查的审计师事务所名单请见 https://pcaobus.org/oversight/international/international/inspections/notyetinspected。此外,大多数寻求在美国上市的中国公司已经在其披露中强调了中国发行人在有关财务报告、信息获取/监管监督、组织架构及监管环境等方面的风险。(这些风险在SEC于2020年11月23日发布的最新指引中也有阐述,请参见https://www.sec.gov/corpfin/disclosure-considerations-china-based-issuers).

  • 连续3年未审查则禁止交易
  • 披露与政府实体的关系

如SEC认定PCAOB未能连续三年审查某一公司所聘用的审计师事务所的审计报告,则SEC将禁止该公司的证券在美国任何证券交易所(如纳斯达克或纽约交易所)或任何场外交易市场进行交易。根据法案规定,如果法案于2020年底前颁布生效,三年的期限将从2021年起算,则最早的退市或私有化交易预计将于2024年开始。

另外,法案还要求特定公司就其是否受外国政府控制或是否由外国政府所有的相关情况进行更多披露。此要求和现有的SEC对外国公司的披露要求基本重合。

法案授权SEC采取一些前所未有的针对上市公司的行动。SEC接下来将如何制定针对此议题的实施方案,仍有待观察。

如法案获得美国总统签署,SEC将有90天的时间出台规定以实施该法。我们预计SEC的具体规定可能会澄清以下问题:

  • 定义何为由政府实体所有或受政府实体控制
  • 非自愿退市程序如何进行
  • 场外交易市场
  • 发行人识别

目前“由政府实体所有或受政府实体控制” 一词无完整的定义。过于扩大解释可能导致禁止全部国有或国有控股发行人的证券进行公开交易的后果。

通常,非自愿退市的程序由证券交易所而非SEC规制。对于SEC是否将对证券交易所退市流程提出任何要求,或者SEC是否会建立单独的退市程序以便其直接规制,目前仍不清楚。

法案要求SEC禁止相关证券在场外交易市场交易。SEC通常通过影响注册券商来规制场外交易市场。因此,SEC将来可能会出台相关规则以禁止美国注册券商对相关证券进行交易。

法案还要求SEC识别 PCAOB无法对其聘用的审计师事务所进行彻底审查的公司,其具体流程,目前暂无详细规定。

我们会继续密切关注此法案的进展,敬请留意。

如果您对以上信息有任何问题或考虑,请通过邮件info_cn@htflawyers.com或电话+1(212) 530-2210 与我们联系。

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